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本案属于使用格式条款排除消费者权利吗?  

2015-03-23 13:21:59|  分类: 格式条款处理材料 |  标签: |举报 |字号 订阅

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 2015年03月23日    来源: 中国工商报

  案情

当事人某汽车销售(青岛)有限公司在销售汽车过程中,使用格式合同与消费者达成交易。经查,当事人的格式合同中存在免除自己责任、排除消费者权利的格式条款。例如,指定解决争议的途径为仲裁,排除消费者提起诉讼的权利,明确规定对消费者预付金的利息不予返还,对不可抗力作扩大解释,免除自身违约责任等。截至案发时,当事人共与消费者签订158份含有上述格式条款内容的销售合同,销售汽车158辆,销售总额165799749.43元,利润额11194836.43元。办案机构历时3个月,最终成功结案,罚没款在法定期限内全额上缴国库。

争议焦点

一、本案中的车辆销售合同是否属于格式合同

当事人认为,根据《合同法》第三十九条的规定,格式条款是一方当事人为了重复使用而预先拟定,并在订立合同时未与对方协商的条款。根据上述法律规定,格式合同必须符合两个条件:为重复使用而由一方事先拟定、不与对方协商。判断某个合同是否属于格式合同,本质上要看合同制定方是否与对方协商,而当事人的车辆销售合同中包含专门提示消费者可以另行签订协议的内容。因此,当事人认为其使用的车辆销售合同不是格式合同,办案机关依据《合同违法行为监督处理办法》第九条和第十一条关于“采用格式条款订立合同”的相关规定对其作出处罚是错误的。

办案机关认为,本案当事人使用的车辆销售合同是格式合同。该车辆销售合同是当事人为了重复使用而预先拟定的。当事人随机提供了10份合同,除购车人基本信息和车辆价款不同外,其他内容完全相同,体现了格式合同重复使用的特点。当事人在订立合同(条款)时未与消费者进行协商,车辆销售合同中的格式条款没有考虑购车人的选择权,购车人只能表示全部同意或全部不同意。在对部分购车人的随机调查中,购车人证实对未经协商而签订合同。

二、当事人关于纠纷解决方式的规定是否违反《合同违法行为监督处理办法》

《合同违法行为监督处理办法》第十一条第(五)项规定,经营者与消费者采用格式条款订立合同的,经营者不得在格式条款中排除消费者就格式条款争议提起诉讼的权利。

在本案中,当事人制定的车辆销售合同规定:凡因履行本合同所发生的或与本合同有关的一切争议,双方应友好协商解决,若双方协商不能解决,任何一方可将争议提交中国国际经济贸易仲裁委员会上海分会,按照申请仲裁时该会现行的仲裁规则进行仲裁;仲裁裁决是终局的,对双方均有约束力。当事人认为,其车辆销售合同中关于仲裁的约定本身就是一种纠纷处理方式,符合法律规定。

办案机关认为,当事人将争议解决方式限定为仲裁,剥夺了消费者选择诉讼解决争议的权利。即使选择仲裁解决争议,也应当按照《仲裁法》第六条的规定由销售者和消费者双方进行协商,当事人不应直接将仲裁委员会设定为中国国际经济贸易仲裁委员会上海分会。

三、当事人关于不返还预付金利息的规定是否合法

当事人制定的车辆销售合同规定,如果厂商停止该车辆车型的生产或者由于任何一个国家(包括但不限于中国)的商检等机关的标准变化导致车辆的无法供应,那么本合同任何一方可以书面形式通知另一方后单方面解除本合同。经销商无须为此承担违约责任,但应将客户已支付的预付金(不计利息)原额返还给客户。当事人认为,合同对不计利息的约定是双方的真实意思表示,合法有效;该公司与购车人订立的是车辆销售合同而不是借款合同,不应约定借款利息。

办案机关认为,涉案合同中的上述内容违法。《民法通则》第九十二条规定,没有合法根据,取得不当利益,造成他人损失的,应当将取得的不当利益返还受损失的人。《消费者权益保护法》第四十七条明确规定,经营者以预收款方式提供商品或者服务的,应当按照约定提供。未按照约定提供的,应当按照消费者的要求履行约定或者退回预付款;并应当承担预付款的利息、消费者必须支付的合理费用。在本案中,当事人对消费者预付金的实际占有已经影响了消费者的合法利息收益权。

此外,该格式条款同时违反了合同相对性原则。当事人把厂商停止该车辆车型的生产,导致不能向购车人按时交付车辆等非销售方原因,当作解除合同的借口,免除经营者应承担的违约责任,不符合《合同法》第一百二十一条“当事人一方因第三人的原因造成违约的,应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷,依照法律规定或者按照约定解决”的规定。

四、当事人对不可抗力的扩大解释是否违法

当事人在车辆销售合同中规定,不可抗力包括但不限于事故、瘟疫、雷击、地震、火灾、洪水、爆炸、暴风雨、海啸以及其他自然灾害;罢工或劳工纠纷;政府的通告、命令或政府行为(包括但不限于税则/税率变化,海关拒绝验放车辆);相关国家法律或政策的变化;贸易禁运;以及战争、恐怖活动、暴乱和民间骚乱或破坏活动。

办案机关认为,当事人对不可抗力作了扩大解释。根据《民法通则》第一百五十三条、《合同法》第一百一十七条的规定,不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。不可抗力由法律规定,不能随意设定。当事人在不可抗力情形中列举了事故,但未指明何种事故。如果出现该公司内部管理问题引起的事故、当事人向车辆生产厂商购买车辆过程中产生的部分事故、汽车入关或手续不全海关拒绝验放车辆等问题,则不能认定为不可抗力,当事人不能因此免除对消费者承担的责任。

五、将当事人使用格式合同销售汽车的全部利润视为违法所得是否适当

当事人认为,即使将车辆销售合同的部分条款认定为违法格式条款,也不能将其全部利润均视为违法所得。办案人员认为,用格式合同完成的交易,理应将全部利润视为违法所得。

分析

《合同法》第三十九条第二款规定,格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定,并在订立合同时未与对方协商的条款。由此可知,格式条款必须同时符合3个构成要件:事先拟定、重复使用、未与对方协商(此处应指实质性的协商),三者缺一不可。

认定格式合同,需要针对上述3个构成要件进行调查取证。一般而言,执法机关应当取得以下证据:销售方向消费者提供的待签合同;查询销售记录,提取销售合同,对一段时间内的合同进行比对;对不同的消费者进行大量随机调查的证明。

关于本案的违法所得,工商机关的认定依据是《工商行政管理机关行政处罚案件违法所得认定办法》(工商总局令第37号)。该《办法》第二条规定,工商行政管理机关认定违法所得的基本原则是以当事人违法生产、销售商品或者提供服务所获得的全部收入扣除当事人直接用于经营活动的适当的合理支出,为违法所得。第四条规定,违法销售商品的违法所得按违法销售商品的销售收入扣除所售商品的购进价款计算。第九条规定,在违法所得认定时,对当事人在工商行政管理机关作出行政处罚前依据法律、法规和省级以上人民政府的规定已经支出的税费,应予扣除。

本案听证结束后,办案机关适当采纳了当事人的听证意见,根据《合同违法行为监督处理办法》第十二条的规定对当事人罚款10000元。

□山东省青岛市崂山区工商局 王晓雁 苏刚


 

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