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工商行政执法与探索

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日志

 
 

一起复混肥料广告案引发的分歧  

2015-02-22 22:15:39|  分类: 资料之案件分析 |  标签: |举报 |字号 订阅

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2015年02月20日    来源: 中国工商报

  案情

  近日,广西壮族自治区来宾市兴宾区工商局执法人员依法对辖区内的农资经营户进行检查,发现韦某经营的化肥店门口张贴的广告宣传单上有“唯一获国家专利的甘蔗杀虫药肥,中国人民保险公司质量承保,杀虫、省钱、高产”等字样,并印制有产品正面外包装图。

  经现场检查,执法人员发现广告对应的产品为标称广西某生物科技有限公司生产的复混肥料,包装标签上

印有甘蔗图案,同时印着红色箭头依次射穿6种甘蔗常见的病虫害,非常醒目。来宾市兴宾区工商局以涉嫌发布虚假广告为由立案调查。

  经查,该复混肥料已经农业部门登记,取得生产许可,经检验产品质量合格。据韦某陈述,产品为厂家直接送货上门,广告为厂家人员制作张贴,厂家称该复混肥料为药肥,可用于甘蔗作物施肥和防治甘蔗病虫害。韦某在销售该复混肥料时,向蔗农口头宣传该肥料可用于施肥,也可以防治甘蔗害虫。执法人员要求韦某限期提供该复混肥料可以防治甘蔗害虫和增加产量的相关证明材料。韦某称厂家不能提供,自己也无法证明。

  分析

  韦某的行为是否违法?此案应如何定性处罚?执法人员产生意见分歧。

  第一种意见认为,韦某的行为构成不正当竞争。理由是:虽然以上复混肥料不是韦某生产,广告为厂家制作发布,但韦某经营农资10多年,应该知道作为销售者应尽的责任和义务。《产品质

  量法》第三十三条规定:“销售者应当建立并执行进货检查验收制度,验明产品合格证明和其他标识。”韦某在不确定该复混肥料是否能防治甘蔗害虫的情况下,对该复混肥料的标签内容和店面广告内容没有尽到审查核实的义务。韦某向蔗农宣传该复混肥料可用于施肥和防虫,使消费者对该复混肥料的性能和用途产生混淆误认,违反了《反不正当竞争法》第九条“经营者不得利用广告或者其他方法,对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传”的规定,构成不正当竞争行为。因此,此案应依据《反不正当竞争法》第二十四条“经营者利用广告或者其他方法,对商品作引人误解的虚假宣传的,监督检查部门应当责令停止违法行为,消除影响,可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款”的规定予以查处。

  第二种意见认为,韦某的行为不违法,广西某生物科技有限公司的行为构成不正当竞争。首先,该复混肥料为该公司生产销售,广告也是该公司制作发布,韦某

  只是最终零售商,且已查验产品的检验报告、生产许可、肥料登记等证件信息。其次,目前国家对药肥这类新产品实行农药登记制度,也就是说药肥属于农药的一种。根据《广告法》第三十四条的规定,农药广告必须经过内容审查才能发布。广西某生物科技有限公司在产品未取得农药登记证的情况下,以产品标签和张贴宣传单的形式宣传其复混肥料可用于甘蔗施肥及防治甘蔗害虫,让韦某与消费者对产品的性能和用途产生误认,违反了《反不正当竞争法》第九条的规定,构成不正当竞争行为,应依据《反不正当竞争法》第二十四条查处。

  第三种意见认为,韦某的行为不违法,广西某生物科技有限公司的行为构成虚假宣传。涉案复混肥料已经农业部门登记,取得生产许可,经检验产品质量合格,作为普通肥料没有问题。问题在于其制作发布的广告内容含有绝对化用语“唯一”,也未标明专利号,并把该复混肥料吹嘘成药肥,欺骗误导消费者,违反了《广告法》第四条“广告不得含有虚假的内容,不得欺骗和误导消费者”的规定,应依据《广告法》第三十七条“违反本法规定,利用广告对商品或者服务作虚假宣传的,由广告监督管理机关责令广告主停止发布、并以等额广告费用在相应范围内公开更正消除影响,并处广告费用一倍以上五倍以下的罚款;对负有责任的广告经营者、广告发布者没收广告费用,并处广告费用一倍以上五倍以下的罚款;情节严重的,依法停止其广告业务。构成犯罪的,依法追究刑事责任”的规定查处。

  笔者赞同第三种观点。

  □广西壮族自治区来宾市兴宾区工商局 樊文宇

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